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如何计算商标侵权赔偿

云南上市公司红河光明啤酒有限公司接到广东佛山市中级法院一审判决，判令赔偿原告1000万元。1000万元的赔偿额被业界称为创造了中国商标侵权赔偿的最高纪录。这个最高记录很快被打破，曾经被炒得沸沸扬扬的长城商标亿元侵权案北京市高级法院作出一审判决，认定北京嘉裕东方葡萄酒有限公司侵权，赔偿“长城”葡萄酒商标所有人中粮集团1552.7479万元人民币。我们看到商标侵权赔偿数额是越来越高了，那么大家就非常关心一个问题，商标侵权赔偿是如何计算的呢？商标侵权赔偿的计算不是件容易的事情，本文将为大家讲解：

一、赔偿的计算方式有三种

《商标法》第五十六条规定：“侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。前款所称侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。”根据这条的规定，我们可以看出商标侵权赔偿有三种计算方式：1、侵权人因侵权获得的利益；2、被侵权人因为侵权而受到的损失；3、法定赔偿。

法律规定了三种赔偿计算方式，在实务中如何适用呢?《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》（下称解释）第十三条规定：“人民法院依据商标法第五十六条第一款的规定确定侵权人的赔偿责任时，可以根据权利人选择的计算方法计算赔偿数额。”这就是说被侵权人可以自行选择是适用第一种计算方式还是第二种计算方式，如果这两种方式都无法计算，那么由法院直接适用第三种方式。

二、第一种计算方式（侵权人因侵权获得的利益）的适用

对于侵权人因侵权获得的利益，如果严格按照财务制度进行计算那是非常复杂的，一是在实务中几乎不可能取得侵权人的完整、真实的财务记录，二是侵权人很可能并没有实际的获利，比如侵权刚开始就被发现，所有的货物还没有销售出去或者销售量非常的小，还不够前期的包装等费用。高院的解释将这个问题进一步简单处理了。解释第十四条：“商标法第五十六条第一款规定的侵权所获得的利益，可以根据侵权商品销售量与该商品单位利润乘积计算；该商品单位利润无法查明的，按照注册商标商品的单位利润计算。”在中粮集团诉北京嘉裕东方葡萄酒有限公司等公司商标侵权案件中，法院判决被告1552.7479万元人民币。该案件因为标的额为一个亿，引起了社会的广泛关注，对于赔偿的计算据本人了解适用的就是第一种计算方式，而且比较明确就适用了解释第十四条。中粮集团起诉的准备工作做得非常的好，迅速查封了被告的货物，并取得了部分财务资料。法院根据财务资料计算出被告侵权产品的销售量，并大致计算出每瓶酒的利润为9元，最后得出了1552.7479万元人民币的数字，以此为赔偿数额。

这种方式在实务中适用比较多，从调查取证的角度来看也相对容易一些，所以为首选方式。

三、第二种计算方式（被侵权人因为侵权而受到的损失）的适用

这种方式很是没谱，被侵权人因为侵权而受到的损失如何计算？解释第十五条：“商标法第五十六条第一款规定的因被侵权所受到的损失，可以根据权利人因侵权所造成商品销售减少量或者侵权商品销售量与该注册商标商品的单位利润乘积计算。”这种方式在实务中实际是难以适用的。我们不能简单地认为销量下降了就是因为侵权造成的。销量下降有无数种原因，每种产品都有其生命周期，在产品生命末期必然是要下降的。如果产品处于生命旺盛期，销量很可能并没有下降，那么这又如何去计算呢？单位利润的下降同样有千万种原因，有时厂家为了扩大市场占有率，自行下调价格，那么单位利润必然要下降，这与侵权人是没有关系的。

在实务中目前很少看到按这种方式计算赔偿的。

四、第三种计算方式（法定赔偿）的适用

解释第十六条：“侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因被侵权所受到的损失均难以确定的，人民法院可以根据当事人的请求或者依职权适用商标法第五十六条第二款的规定确定赔偿数额。”

法定赔偿是有前提条件的，只有在前两种方式都无法计算时才适用。法定赔偿由法官在0到50万元自由裁量，在50万元以下法官说了算，0到50万元这个幅度太大，但是请放心，法官也不是可以随意说的。解释第十六条第二款：“人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑侵权行为的性质、期间、后果，商标的声誉，商标使用许可费的数额，商标使用许可的种类、时间、范围及制止侵权行为的合理开支等因素综合确定。”法官要根据规定的各种因素进行综合考虑，其中商标使用许可是比较好适用的，在实务中也有的法院按照许可费直接计算侵权赔偿，按许可费来计算赔偿，赔偿数额很可能会大于50万元。

五、关于合理的开支
仔细理解《商标法》第五十六条，合理的开支，应当只有在按照第二种方式计算时才能计算进去。这个问题在理论界也有不同的看法，在实务操作中，各个法院的判决也不一致，作为律师而言，凡是商标侵权的案件，无论采取那种方式计算侵权赔偿都喜欢将合理的开支计算进去，这种做法往往可以得到法官的支持。

大家一定会问什么合理的开支？那些是合理的开支呢？解释第十七条：“商标法第五十六条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和案件具体情况，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。”在实务中一般包括调查的差旅费用，取证的费用和律师费。

六、连续侵权的赔偿计算问题
现实中这种情况比较多，侵权人很可能是延续多年一直在侵权，但是被侵权人很晚知道或者出于某些原因很晚才起诉，那么又如何计算侵权赔偿问题？大家比较关系的是诉讼时效的问题。诉讼时效一般人都知道是两年，但是这个两年从什么时候开始计算？这个问题解释中也有规定：解释第十八条规定：“侵犯注册商标专用权的诉讼时效为二年，自商标注册人或者利害权利人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。商标注册人或者利害关系人超过二年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该注册商标专用权有效期限内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。”根据解释的规定两年的起算时间从知道或者应当知道侵权之日起计算，这也是说不清楚的事情，什么叫应当知道？不用管了，这么说就好理解了：直接从起诉之日往前推两年，再往前的就不能计算赔偿了。

最后，我们总结一下，给大家一个简单的公式套用，作为普通的被侵权人可以以此粗略计算赔偿数额：
侵权赔偿＝侵权产品数量（起诉日往前两年以上的除外）×单个利润＋调查取证的花费＋律师费
※：这个公式是不科学的，具体计算还是请律师帮助。

作者：王律师，中国知识产权研究会高级会员
电话：010－51662214，电子邮件：lawyerwy@263.net，网站：www.rjls.cn。


内蒙古自治区锡林郭勒盟行政公署办公厅


锡林郭勒盟行政公署办公厅关于印发《锡林郭勒盟农村牧区公路建设管理实施细则》的通知




锡署办发〔2007〕24号



各旗县市（区）人民政府（管委会），行署有关委、办、局：
行署原则同意盟交通局制定的《锡林郭勒盟农村牧区公路建设管理实施细则》，现印发给你们，请结合实际，认真贯彻执行。



二○○七年三月二十日



锡林郭勒盟农村牧区公路建设管理实施细则



第一章 总 则
第一条 为进一步加强全盟农村牧区公路建设管理，规范建设程序，确保工程质量，全面推进农村牧区经济社会事业发展，根据交通部《农村公路建设管理办法》和自治区人民政府《农村牧区公路管理办法》，结合锡盟实际，制定本细则。第二条 本细则适用于全盟农村牧区公路新建和改建工程的建设管理。细则中所称农村牧区公路，包括县道、乡道和村道。第三条 农村牧区公路建设应遵循统筹规划、分级负责、因地制宜、经济实用、注重环保、确保质量的原则。第四条 农村牧区公路建设责任主体为各旗县市（区）人民政府（管委会）。县道、乡道、村道建设原则上由旗县市（区）人民政府（管委会）负责组织实施。第五条 农村牧区公路建设应依据上级政策，结合社会主义新农村新牧区建设规划和当地城镇建设、生态建设、资源开发计划，制定农村牧区公路建设总体规划，并按国家规定的建设程序组织实施。第六条 行署设立农村牧区公路建设领导小组，负责协调解决全盟农村牧区公路建设中的重大事项。盟交通局设立农村牧区公路建设管理办公室，负责组织、监督、检查和指导全盟农村牧区公路建设的各项工作。各旗县市（区）相应成立农村牧区公路建设协调领导小组，负责制定本行政区域农村牧区公路建设的优惠政策、落实配套资金、做好征地拆迁等相关协调服务工作。各旗县市（区）交通局设立相应的管理机构，具体负责农村牧区公路建设的前期筹划、组织管理和工程实施。
第二章 标准与设计
第七条 农村牧区公路建设的技术标准应根据路网规划及当地的经济条件和实际需要确定，一般按等级公路标准建设。在技术指标的选择上要遵循实用、安全、节约资源的原则。第八条 农村牧区公路建设要合理选择平面线形，充分考虑前期为后期所利用，在确保安全的前提下，纵面指标可适当降低。路基填土不宜过高，一般地区路基填料宜选择远运碎（砾）石土填筑。通乡（苏木、镇）油路路基宽度不低于 7.5米，路面宽度不低于4.5米；通村（嘎查）砂石路路基宽度不低于6.5米，路面宽度不低于6.0米。混合交通量较大的公路，路基、路面宽度可适当加宽。第九条 农村牧区公路建设桥涵工程应采用经济适用、施工方便的结构型式。路面设计应选择能够就地取材、易于施工和便于控制质量、有利于后期养护的结构。第十条 农村牧区公路建设要结合当地实际，设置经济适用的排水和防护工程，提高公路抗灾能力，降低工程造价。在陡坡、急弯、通过村庄路段应当设置必要的安全防护设施和警示标志。里程牌可同指示标志、指路标志联合设置。第十一条 沿线地形、地质条件复杂的二级以上（含二级）公路或技术复杂的大中型桥梁工程应按照国家有关规定，分初步设计和施工图设计两个阶段进行，其他工程项目可以直接采用施工图设计进行。第十二条 县道、乡道公路和大中桥、特大桥的工程可行性研究报告的编制和设计，由各旗县市（区）交通局委托具有相应资质的设计单位承担；其他农村牧区公路工程的设计，可以由各旗县市（区）交通局组织有经验的技术人员承担。第十三条 县道、乡道建设项目的工程可行性研究报告，由各旗县市（区）交通局组织编报，盟发改委和盟交通局联合初审后报自治区交通厅提出审查意见，由自治区发改委审批。村道根据计划安排可直接进行工程设计。县道、乡道的检测验收由各旗县市（区）交通局组织实施；工程设计由各旗县市（区）交通局提出初审意见，报盟交通局审批后，报自治区交通厅备案。村道的工程设计由各旗县市（区）交通局审批，报盟交通局备案。
第三章 建设资金与管理
第十四条 农村牧区公路建设资金实行地方自筹为主，国家、自治区补助为辅，社会各界共同参与的多渠道筹资机制。鼓励农村牧区公路沿线受益单位捐助农村牧区公路建设；鼓励利用冠名权、路边资源开发权、绿化权等方式筹集社会资金投资农村牧区公路建设；鼓励企业和个人捐款用于农村牧区公路建设。第十五条 建设农村牧区公路不得增加农牧民负担，不得损害农牧民利益，不得强行让农牧民出工、备料。确需农牧民出资、投入劳动力的，应由村民（嘎查）委员会采取“一事一议”的办法，征得农牧民同意。鼓励沿线受益的农牧民自愿投资投劳。第十六条 国家对农村牧区公路建设的补助资金要全部用于农村牧区公路建设工程项目，并严格执行国家对农村牧区公路补助资金使用的有关规定，任何单位和部门不得从中提取咨询、审查、管理、监督等费用。农村牧区公路质量缺陷责任期为1年，建设单位预扣施工合同额的5% 做为质量保证金，待工程验收合格、质量缺陷责任得到有效处置后返还施工单位。各旗县市（区）人民政府（管委会）农村牧区公路建设配套资金应当及时到位，并按照工程进度分期支付，不得虚列配套资金。第十七条 农村牧区公路建设不得拖欠工程款和农牧民工工资，不得拖欠征地拆迁款。第十八条 盟、旗两级交通部门要依据各自职责，建立健全农村牧区公路建设资金管理制度，实行专户存储、专款专用，加强对资金使用情况的监督管理。农村牧区公路建设资金使用管理应自觉接受审计、财政和上级财务部门审计检查。任何单位、组织和个人不得截留、挤占和挪用农村牧区公路建设资金。
第四章 建设组织与管理
第十九条 农村牧区公路建设用地按照国家有关规定执行。征地拆迁工作由各旗县市（区）政府（管委会）负责，可结合围封转移、扶贫、生态建设等项目或利用集体土地置换解决，征地拆迁费用可作为地方配套资金。第二十条 农村牧区公路建设涉及的取料场（土、砂、石）、弃土场以及工程建设临时用地由沿线政府提供。工程完工后，由项目法人单位负责恢复并采取相应措施复垦，防止发生水土流失。第二十一条 农村牧区公路建设项目符合法定招标条件的，应当依法组织招标。招标工作由各旗县市（区）交通局负责，盟交通局对招标工作进行指导和监督，招标结果报盟交通局备案。第二十二条 县道、乡道建设项目以及大中桥以上的桥梁工程原则上要单独招标，招标结果应在当地进行公示。通村砂石路项目可由各旗县市（区）公路段、养路工区承担建设任务。第二十三条 农村牧区公路工程监理可以由各旗县市（区）交通局组建一个或几个监理组进行监理。有条件的，可通过招标方式委托社会监理机构监理。农村牧区公路工程监理工作应当注重技术服务和指导，配备


必要的检测设备和检测人员，加强现场质量抽检，确保工程质量。第二十四条 县道工程的施工许可由盟交通局审批，乡道、村道工程的施工许可由旗县市（区）交通局审批。第二十五条 农村牧区公路建设项目要建立工程质量责任追究制和安全生产责任制。建设单位对工程质量负管理责任，监理单位对工程质量负监理责任，施工单位对施工质量负责。建设、监理和施工单位要依据职责，明确质量责任，建立健全质保体系，落实质量保证措施，切实保证工程质量。第二十六条 质量监督部门要认真履行职责，依据有关规定和标准对项目的工程质量进行监督管理。盟公路工程质量监督站负责县道的质量监督工作，各旗县市（区）交通局成立质量监督组，会同盟公路工程质量监督站联合对乡道、村道进行质量监督。农村牧区公路施工现场要设立工程质量主要控制措施告示牌，公布举报电话，便于社会监督。第二十七条 在农村牧区公路建设过程中，要加强对建设质量和安全生产的监督管理，发生工程质量或者安全事故，应当按照有关规定及时上报，不得隐瞒。
第五章 工程验收
第二十八条 农村牧区公路建设项目交工、竣工验收合并进行。县道、乡道按项目验收，村道项目可以以旗县市（区）为单位集中验收。工程完工后由各旗县市（区）交通局组织初验，明确质


量缺陷修复的工程内容和修复方法，交付试运行。待质量缺陷责任期满，完成质量缺陷修复后，进行正式验收。盟交通局对已完工的项目进行抽查。验收结果报有关部门备案。第二十九条 农村牧区公路建设项目验收必须通过审计部门的工程审计，并由公路质量监督部门出具质量鉴定报告后方可进行。第三十条 农村牧区公路建设项目验收合格后，方可正式通车运行。
第六章 违规责任
第三十一条 违反本细则规定，有下列情形之一的，视情节轻重，缓拨、核减或收回上级的补助资金。（一）未按有关建设规定履行相关手续的；（二）工程项目建设和质量标准未达到有关要求的；（三）擅自改变补助资金用途或建设项目的；（四）虚列配套资金，套取投资补助的；（五）无正当理由，未按计划完成年度任务的。第三十二条 在工程建设中，有违法违纪行为、违规使用建设资金、发生严重的质量和安全生产事故的，由有关部门对责任单位进行处罚，对责任人视情节轻重给予行政处分，直至追究法律责任。



第七章 附 则
第三十三条 本细则自公布之日起施行，由盟交通局负责解释。