一个在校生对于刘涌案提审前中后评论三部曲
郭海连
这是三篇文章
一、题目：不甚知情者看提审刘涌
我了解的情况全部来自媒体。
所以我的态度很模糊。我不敢象报纸上或网上任何一篇文章的作者那么笃定，他们可能亲自参加了采访，或者，有权威专家、学者的论证；我不愿象任何论坛上对案情语焉不详对法律一无所知的人轻而易举的冷风热嘲，我们应该对任何生命负责；我仅仅是一个远离沈阳靠间接渠道了解案件的大三学生，我的专业（法学）让我对这桩有着很多值得探讨的问题的刑事案件，保持了持久地关注。
现在，在举国瞩目的案件再次掀起波澜，在最终的“通天”审判还没有结束的时候，我不无犹豫的从另一些角度阐述一点自己的看法。尽管不成熟，但我相信，在许多半知情半迷惑、半理性半愤怒的公众里，这是一种有代表性的观点。
1、丧钟为谁而鸣
我坦言，学了两年法律，我仍然难以把握犯了什么样的罪，会被处死。尽管我可以查遍资料，可以列一个长长的清单，但是，我真的不知道，在生与死之间的这条界线，应当如何划分，齐刷刷？波浪线？还是参差错落？这不是任何锋利的刀具能够操作的。
我觉得我们应该把个案的思考上升到社会的高度，引发全社会更广泛更深入地思考。
我不赞成对刘涌处以死刑。在我敲出这一行字前，相当长的时间里，我激烈的反对过高院的改判，质疑过我一向敬重的专家。反对和质疑的理由当然和众多的网友出奇的一致，也许还更全面和出离愤怒。但是现在，我的观点陡然转变。转变的原因，也许仅仅是认认真真重学了刑事诉讼法，读了几本书，了解若干理论流派，更加了解本案案情，并且，经过了痛苦的自我矛盾。
修改这篇文字的时候，是判决宣布的前夜。由于审判的半公开，各大媒体的报道非常有限，也许诅咒和唾骂的时间已经很长，略显疲惫的论坛似乎也在拭目以待。而我则希望这桩“通天”大案能够成为中国的辛普森案——某种程度上预示着看得见的正义时代的到来。
我有点遗憾，最近一两天，某些很有影响力的媒体的“失语”。还有那种偏离主题，转移人们视线，关注不了法庭，却转而关注刘涌亲属是否乘坐豪华轿车、让人感受到“仇富”心理的报道，更是让人失望。新闻记者大概是不应该带“有色眼镜”的吧，怎么可以殃及池鱼，人家总是有可观的合法财产的，轿车也成了你们找卖点赚稿费的对象？你们挑起的怀疑和猜测还不够多么？在这种事关生死的时刻，还没有停止偏离审判的报道！简直是混淆视听。
所以我来胡言乱语几句。
2、程序公正为谁所有？
恰巧是刘涌，幸好是刘涌，倒霉就倒霉在他是刘涌。
因为他有一把遮阳伞，所以在炎炎烈日时无所顾忌，尽管他有遮阳伞，但在寒风凛冽时被摘去外套，也免不掉瑟瑟发抖。但是他还可以用伞挡风，还可以变卖遮阳伞，换一件也许不体面但是还保暖的外衣。没伞或者没衣服的人，你只能听天由命。谁给你嚣张的机会？谁会为你在死神面前争取你人权和公平、正义？专家为谁所用？
就是文明的死刑执行，也要等李真、刘涌们来启动。（平等是一种例外，不平等是一种常规？）
我无法掩饰自己从刘涌案对我所挚爱的法律以及所生存的社会土壤感到深深的失望。
A二审审判公开程度不够，但是，提审的问题也不少。无需赘述，论坛里扔满了板砖。如果从一开始，就严格坚持法定的程序，即使审判公开程度略加限制但是给人民一份详尽的判决。（我猜法官一定不熟悉网络，不知道这种习惯了的撰写判决书的方式日后居然弄出一个最高院提审来，否则他估计“例外”）公开审判固然有诸多可取之处，但完全公开并不利于司法公正。试想，诸多媒体镜头之下，法庭上的人那种从“后台”到“前台”的表演本能就会流露，理智和情感就会出现偏差，加之本案民愤极大，处在社会舆论重压之下，很难想象判决会准确适当。可是提审的半公开实际上却是一种不公开。
法律文书“蚁穴”酿灾。就是因为一张张含混不清、模棱两可、简单而不明了的判决书，让普通民众在全社会形成了对司法公正的普遍怀疑。程序公正公开，是多么重要！
B控、辨、审三方比例失调。单从旁听证的分配上，即可体现，审判从一开始就已经“一边倒”，已经成为了社会情感审判。
C“打黑除恶”和“严打”有着衍生关系。这些运动，是善与恶的斗争，却又不那么纯粹，夹杂着政绩、功绩、成绩、压力，等等。“严打”和限期破案、刑讯逼供、从重处罚相连，客观上导致同罪不同罚的不平等待遇，而打黑除恶……我忽然间想起来一句著名法颜，“法律是一张网，小的穿网而过，大的破网而出，偏偏有合适的落了进来”。如果有证据证明存在刑讯逼供，就必须依据非法证据排除规则排除刑讯所得证据。
D刑罚并非只为报应！那个四十多岁满头白发的人已经很难说有人身危险性了。不理解我这句话意思的人，应该也不理解为什么美国前司法部长还想为萨达姆辩护。中外这种巨大差异，真让每一个向往法治国的人悲哀。
E 从实体法角度，刘涌罪不当死。一个人在犯罪团伙中的地位和他在一个经济团体中的地位是否一致？我对此表示怀疑。具体讲，虽然刘涌是董事长，但是有着丰厚家产优裕生活光明前景正当身份繁忙业务的人，到底能在多大程度上成为黑社会的首领，参与违法活动，首犯不能绝对地为全部罪行承担责任。手下和“爪牙”有很大差别，这是值得思考的，需要证据的，仅靠制造“铲黑”文学著作的想象怕是不够的，人的现实能力是十分有限的。据一个简单的例子，狗咬人，主人要负民事责任，被咬之人挑逗狗，双方各负责任，放狗咬人，往往也是负民事责任，因为放还有故意和过失之分，而且放开之后，狗咬哪个部位咬多重就不遵从主人的意思了，除非他在狗的牙齿上抹了毒液。法官应当分别分析每一笔罪状，不可以笼统取证，笼统定罪。这也是解释为什么查明罪行的手下先死而他经济上和犯罪上罪责未知“大哥”还留有生命的法理解释。还有一些场合，到底会不会是刘涌可能出现的，我表示怀疑。为什么没有证据的公示呢？美国处死一个人之前进行的调查会高达数百万美元，而在此案中证据到底有多少，有多大证明力，这么仓促的“提审”到底有没有真正重新审判，还是顺应民意就为了宣读“死亡判决”，是很难让人有信心的，我觉得刘涌家属应该召开新闻会，这是他们的权利！请相信专家的意见，特别是陈兴良教授的意见，不要恶意伤害这些殚精竭力于中国法治进程的学者，他们著作等身，学富五车，而且，并不清贫。我读过他们的很多文字，我用我的人格担保。
F如果真有协助破获幕马答案的立功表现，必须酌情减轻惩罚。
G违背罪责刑相适应原则，已经有众人人为一条人命抵罪，为什么一定要用两条？且已经有1500万的罚款，对于轻重伤害都能算得上一点补偿，金钱本身是中性的，为什么不可以赎罪？连他的家人都在跟着他连带赎罪。翻一翻《审判参考》吧，看看一幢幢血淋淋的案子背后的眼泪和无助，我们应该认可刑罚的多元。
H死刑的可替代性 1500万和牢狱之灾 可能会被保外就医或者大幅度减刑都只是人们的猜测，实际上，这个案件的执行者并不太可能“冒天下之大不韪”如此胡乱法外“开恩”，以刘涌的人生经历和健康程度，即使被减成20年牢狱之灾，其惩罚程度比死刑会轻多少么？答案也许是否。如果真的如媒体报道所说，刘涌今天在庭上状态还比较好。我想，他是觉得自己很快要被判死刑，解脱了。我很佩服那些用反讽的口吻高深的文学底蕴丰富的想象力绝佳的煽情技巧编著《犯罪纪实》、《刘涌不死的意义》和《代刘涌给辽宁省高级人民法院的感谢信》的网友们，但我对你们的人文关怀和法律意识表示怀疑，尽管你们大多没留下姓名，没人，起码现在刘涌和高院没有也不能追究你们的侵权责任，但是，如果明天刘涌被判死刑，若干年后，随着中国法治进程的深入，后人们学习这个案例的时候，你们虽然作为最高院提审的促成者功不可没，但也将被认为是把一个本能继续存在的生命处死的推波助澜者！
还有那些毫无任何证据只凭猜测以讹传讹的怀疑刘涌是在后台和金钱的帮助下，利用了学者和法官的良知苟且偷生的人们，我虽然不会幼稚到否定你们的地步，但是，有一个最起码的逻辑你们有没有搞清楚，案子在基层，才最容易出现司法腐败，尽管案件是在异地审判，以刘涌的家资和关系，为什么会得到一审“死刑”的判决结果？非要等着船沉了再花力气打捞吗？
所以我认为，判死缓是正当的，只要别给减刑到20年以下过早释放，并且不要让他在监狱里享受“贵族”待遇就行了。群众的眼睛是雪亮的，都会看着的。
如果最高人民法院判处刘涌死刑，将违背宪法基本精神和刑事诉讼基本原则，成为依职权变相的“上诉加刑”，将会颠覆我们近年来刑事诉讼程序改革取得的成果，那我们就不是“走两步，退一步”了，我们退到了起点！
3、刘涌为何而“亡”？
刘涌已经死了。这话说出来骇人听闻吧。是的，他已经死了。他已经为自己的罪行付出了人格、自由、金钱、健康，以及家人的隐私权、肖像权等等。
首先，我认为刘涌案并不是一个偶然，甚至仅仅是近年来我国境内带有普遍性的涉黑有组织犯罪中的一桩，如果单从社会问题的角度分析，这种现象的产生，有一定的经济、政治、文化背景。从经济和政治角度，借用孙大午“黑道”“黄道”“正道”的划分，再对比一下四川德阳亿万富豪肖安宁与孙大午的共同遭遇，我们不难分析出“得意”商人的共同经验所在，在制度虚置和人心不古的时代假设之下，畸变是多么的顺理成章，我们能指望着刘涌不随波逐流？在文化角度，随着盗版光碟“风靡”大江南北，香港黑帮逐渐成为人们特别是青年人心中的行为范式，痞子文化成为个性张扬的异变，最近深圳发生的13岁小孩当黑社会老大，游历缅泰港，指挥四个大人抢劫就是一个极端的例子。司法腐败，也是把刘涌推向绝路的凶手之一，在刘涌首次作案被逮捕后，就是通过非法手段获得自由，这是他以后有恃无恐的思想根源。
现在中国有不计其数的刘涌。想证明我的上述论断并非危言耸听，方法简单易行，询问一下北京各个“衙门”口上访的人，相当一部分会给你描述一下得罪权贵并早打手报复的情节，或者问一下卫兵，是不是曾经看见有上访者被几个人活生生拖走。哪一个城市，没有刘涌这样一撮人的黑手？这也许是武断的，但形势的严峻性，绝对不能忽视，决不是搞一次“打黑锄霸”铲掉几个团伙能够改变得了的！我是学生，但由于种种经历，我还算了解社会，我没有危言耸听的故意和必要。
刘涌是社会的产物，一个很普通的人，而已，人所共有的恶他都有，也许恰恰是他的家庭，让我们看到了底层所看不见的另一种恶，并身不由己的在阴潮的环境中滋生并蔓延；各种观点的激烈碰撞也来自不同的社会背景和人生经历，人们没有了一种假想和换位的习惯，社会又给了他们太多理由针对这个人而不仅仅是这桩普通刑事案件（如果多看些案例多了解刑法就知道我用“普通”这个词并不是为不相干的罪人开脱），刘涌报复了社会，遭到了诸多陌生人们数倍于他的恶应受之报复。
最高院来审判刘涌，谁来审判社会？
说了这么多，无非是想得出这样一个结论，其实，杀不杀刘涌，是个小问题。杀，充其量解解气，这块土壤也没有改良，不杀，充其量让愤怒的人们暂时不满，如果社会还是在向前进步的话，会有人为刘涌没上行刑车讲出更多的正当理由。
刘涌已经死了。
我听厌了一片喊杀声。
我只是很想知道，还有那么多类似刘涌的人，该怎样被历史审判。我相信民众更加关心的，也是这个。
希望明天能看到一份阳光下的判决书。我们只期待一片洋洋洒洒、客观、公正、精到的判决书。期待阳光尽快普照。
不希望在圣诞前后，听到死亡的消息。
（一江春水平定稿于2003-12-22-2：22）
二、已经平静的成为骨灰
几个小时之前，我还没有放弃努力，试图在网上能形成另外一种声音。改变并不是任何意义上的知情者的网民们一边倒喊杀声、叫骂声一片的状况，尽管我早就料定审判的结果他必死无疑。
唯一出乎意料的是，公众们也没能从最高院应该算是水平相当高的法官那里，得到更为详细、明确的判决书，看到详细的庭审情况，网上两段长度分别为8秒钟和23秒钟——严格的讲是15秒，接下来的8秒居然是报道大熊猫的，这是一种绝对讽刺的巧合，同样是生命啊!那个法庭上一脸平静白发中年人已经成为骨灰了。
关于印发云浮市古树名木保护管理暂行办法的通知
广东省云浮市人民政府办公室
关于印发云浮市古树名木保护管理暂行办法的通知
云府办〔2012〕67号
各县（市、区）人民政府，佛山（云浮）产业转移工业园管委会，市府直属各单位：
《云浮市古树名木保护管理暂行办法》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。执行过程中遇到的问题，请径向市林业局反映。
二Ｏ一二年六月三十日
云浮市古树名木保护管理暂行办法
第一条 为加强我市古树名木的保护管理工作，根据《中华人民共和国森林法》、《广东省城市绿化条例》、《城市古树名木保护管理办法》等法律法规的有关规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于我市行政区域内古树名木的保护管理。
第三条 本办法所称的古树，是指树龄一百年以上的树木。古树分为国家一级、二级和三级：
树龄500年以上为国家一级古树；300－499年为国家二级古树；100－299年为国家三级古树。
名木不受年龄限制，不分级，包括下列树木：
历史上或社会上有重大影响的中外历代名人、领袖人物所植的；国内外稀有或树种珍贵、本市稀有的；树型奇特、本市罕见的；具有历史文化价值或纪念意义的；具有重要科研价值的。
第四条 县级以上绿化委员会负责本辖区内古树名木保护管理的组织、协调工作。
县级以上林业行政主管部门负责本辖区古树名木的保护管理工作，城市绿化行政主管部门负责本辖区城市规划区古树名木的保护管理工作（以下统称“古树名木行政主管部门”）。财政、规划、建设、环保、旅游、文化等相关部门在各自职责范围内协同做好古树名木的保护管理工作。
第五条 古树名木的保护管理遵循属地原则，坚持专业保护与公众保护相结合、定期养护与日常养护相结合的原则。
第六条 各级人民政府应当加强对古树名木保护的宣传教育，鼓励和支持古树名木保护的科学研究。对在古树名木保护、宣传教育和科学研究方面成绩显著的单位和个人，由县级以上人民政府给予表彰奖励。
第七条 任何单位和个人都有保护古树名木及其附属设施的义务，不得损害和自行处置古树名木，对损害、损坏古树名木及其附属设施的行为，有权批评、劝阻和举报。
第八条 古树名木行政主管部门应当对本辖区的古树名木进行调查、鉴定分级、登记、拍照、编号，并建立资源档案。
各镇（街）或单位、个人均可向古树名木行政主管部门申报古树名木，经核定后，按有关规定报省、市人民政府确认，行政主管部门应当及时建立资源档案。
第九条 县级以上人民政府应当将古树名木保护经费纳入同级财政预算。古树名木的日常养护费用由养护责任单位或责任人承担。
第十条 古树名木由所在地县级人民政府设立标牌。标牌应当根据国家绿化委员会规定的内容和格式制作。
捐资、认养古树名木的单位和个人可以享有在古树名木标牌中一定期限的署名权。
第十一条 古树名木行政主管部门应当加强对古树名木生长和养护情况进行监督和检查，加强养护技术指导，推广应用科学研究成果，提高保护管理水平。
第十二条 古树名木养护责任或者责任人按下列规定确定：
（一）生长在机关、团体、部队、学校、企事业单位、文物保护单位等用地范围内的，所在单位为养护责任单位；实行物业管理的，所委托的物业管理企业为养护责任单位；
（二）生长在铁路、公路、江河堤坝和水库湖渠用地范围内的，铁路、公路、水利工程管理单位为养护责任单位；
（三）生长在城市规划区范围内的公共绿地、生产绿地、防护绿地、马路街道上的，相应的权属单位为养护责任单位；
（四）生长在林业场圃、森林公园、风景名胜区、自然保护区的，该园区的管理机构为养护责任单位；
（五）生长在住宅小区公共范围内的，业主委托的物业管理企业为养护责任单位；
（六）生长在农村承包土地（含耕地、林地、草地及其他依法用于农业的土地）上的，该承包人为养护责任人；
（七）生长在个人庭院范围内或者农村居民房前屋后的，该居民为养护责任人；
（八）其他生长在农村，不便明确个人为养护责任人的，该村民委员会或村民小组为养护责任单位。
养护责任单位或责任人无法确定的，由古树名木所在地县级古树名木行政主管部门负责协调确定。
第十三条 县级古树名木行政主管部门应当与古树名木养护责任单位或责任人签订养护责任书，明确养护责任和要求，并登记和公告。
变更古树名木养护责任单位或责任人，应当报县级古树名木行政主管部门确认后，办理养护责任转移手续。
第十四条 养护责任单位和责任人应当切实履行养护责任，按照国家有关规定和技术规范对古树名木进行养护。
古树名木发生病虫害、遭受人为损害或雷击等自然损伤，出现了明显的生长衰弱、濒危症状的，养护责任单位或责任人应当及时向县级古树名木行政主管部门报告，古树名木行政主管部门应当在接到报告后5个工作日内采取抢救、治理或复壮措施。
古树名木死亡的，养护责任单位或责任人应当及时向县级古树名木行政主管部门报告。任何单位和个人不得擅自处理未经古树名木行政主管部门确认死亡的古树名木。古树名木行政主管部门应当在接到报告后10个工作日内进行调查、核实，查明原因和责任。经确认死亡的，予以注销，并报上级行政主管部门备案。
第十五条 禁止下列损害古树名木的行为：
（一）刻划钉钉，缠绕绳索铁丝，攀树折枝，剥损树皮，动土伤根；
（二）在施工等作业时借用树干作支撑物或悬挂物体；
（三）在距树冠垂直投影5米的范围内挖坑取土、淹渍或封死地面、使用明火、倾倒有害废渣废液、铺管架线、修筑临时或永久性建筑物；
（四）砍伐；
（五）非法买卖等流转行为；
（六）其他影响古树、名木正常生长行为。
第十六条 禁止移植古树名木，国家重点工程项目除外。
因国家重点工程项目确需移植的，移植方案应当征得省古树名木行政主管部门同意，移植施工和移植后三年内管护等所需费用由建设单位承担。
第十七条 新建、改建、扩建的建设工程影响古树名木正常生长的，建设单位应当提出和采取避让和保护措施。
第十八条 县级人民政府应当在古树名木或者古树名木群落周围划定保护范围，设置保护设施或保护标志，保护古树名木的生长环境。古树名木保护范围应为不少于树冠垂直投影外五米，古树名木群落保护范围应为不少于树冠垂直投影外十米。对已建的危害古树名木生长的生产、生活设施，由所在地县级古树名木行政主管部门责令有关单位、个人限期采取措施，消除危害。
任何单位和个人不得擅自移动、改变、损坏保护设施或保护标志。
第十九条 违反本办法第十四条规定的，如不按照规定的管理养护方案实施保护管理，影响古树名木正常生长，或者古树名木已受损害或衰弱，其养护管理责任单位或责任人未报告，并未采取补救措施导致古树名木死亡的，由古树名木行政主管部门责令养护责任单位或责任人限期改正，可以并处罚款；造成损失的，应当负赔偿责任。
第二十条 违反本办法第十五条规定的，由古树名木行政主管部门对违法者进行批评教育，责令其限期改正，情节轻微的，并处一百元以上一千元以下罚款；损害古树名木正常生长的，处以二千元以上一万元以下罚款；损害古树名木致死的，处以二万元以上十万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十一条 违反本办法第十六条第一款，由古树名木行政主管部门责令停止违法行为，擅自移植古树名木的，按照树木赔偿费的五倍处以罚款；对古树名木造成损害的，依照本办法有关规定进行处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十二条 违反本办法第十七条规定的，由古树名木行政主管部门责令建设单位限期改正，排除妨害。对古树名木造成损害的，依照本办法有关规定进行处罚。
第二十三条 违反本办法第十八条第二款规定的，由古树名木行政主管部门责令违法者限期恢复原状；逾期不恢复的，由古树名木行政主管部门代为恢复，所需费用由违法者支付；应当给予治安管理处罚的，由公安机关给予处罚。
第二十四条 对树龄在80年以上100年以下有保护价值的古树后续资源的保护管理可以参照本办法执行。
第二十五条 本办法具体应用中的问题由市绿化委员会负责解释，并自颁布之日起施行。
